Nīderlandē iekšējai krāpšanas izmeklēšanai ir jāatbilst trim tiesību aktiem vienlaikus: krimināllikumam, kas definē nodarījumu, uzraudzības likumam, kas regulētajiem uzņēmumiem uzliek par pienākumu ziņot, un darba un datu aizsardzības likumam, kas ierobežo to, kā darba devējs var vākt pierādījumus par saviem darbiniekiem. Kļūda vienā no trim punktiem parasti nozīmē pārējo divu pārkāpumu atņemšanu. Pierādījumi, kas savākti, pārkāpjot GDPR, atlaišanas procesos regulāri tiek noraidīti, un tiesā noraidīts lēmums par lietas izbeigšanu vājina krimināllietu, kas balstās uz tiem pašiem materiāliem.
Kādi nodarījumi faktiski ir minēti Kriminālkodeksā?
Nīderlandes tiesību aktos nav viena viena pārkāpuma, ko sauktu par krāpšanu. Apsūdzības ir atkarīgas no rīcības. Dokumentu, tostarp rēķinu, līgumu un grāmatvedības uzskaites, viltošana ir Kriminālkodeksa 225. pants. Preču vai naudas, kas jau ir likumīgi jūsu rīcībā, piesavināšanās ir 321. pants, un 322. pants paaugstina maksimālo sodu, ja piesavināšanos izdarījis darbinieks. Maldināšana, klasiska darbība, kad kāds tiek piespiests nodot naudu, izmantojot viltus vārdu, viltus statusu vai melu tīklu, ir 326. pants. Kukuļdošana privātajā sektorā ir 328.b pants, maldinoši gada pārskati ir 336. pants, un bankrota krāpšana ir aplūkota noteikumos par bankrotu. Nelikumīgi iegūtu līdzekļu legalizācija ir iekļauta Kriminālkodeksa 420.bis līdz 420.quater pantā, nevis, kā bieži tiek pieņemts, pašā nelikumīgi iegūtu līdzekļu legalizācijas novēršanas likumā.
Šīs atšķirības nav akadēmiskas. Maksimālie sodi ir no trim gadiem par vienkāršu piesavināšanos līdz astoņiem gadiem par praktisku nelikumīgi iegūtu līdzekļu legalizēšanu, un elementi, kas prokuratūrai jāpierāda, starp šiem sodiem ievērojami atšķiras. Apsūdzība, kas iekšējā ziņojumā brīvi aprakstīta kā krāpšana, patiesībā var būt viltošanas lieta, kurā galvenais ir dokuments, nevis tā zudums. Mūsu rokasgrāmatās par krāpšanu saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem un krāpšanu bankrota gadījumā sīkāk ir izklāstīti atsevišķie nodarījumi.
Uzraudzības līmenis: Wwft, Wft un iesaistītās iestādes
Bankas, grāmatveži, nodokļu konsultanti, civiltiesību notāri, juristi, nekustamo īpašumu aģenti un trasta biroji ietilpst Noziedzīgi iegūtu līdzekļu legalizācijas un terorisma finansēšanas novēršanas likuma (Wet ter voorkoming van witwassen en financieren van terrorisme, Wwft) darbības jomā. Tas paredz klienta izpēti pirms attiecību uzsākšanas, darījumu nepārtrauktu uzraudzību un neparastu darījumu tūlītēju ziņošanu FIU-Nederland. Formulējumam ir nozīme: iestāde ziņo par to, kas ir neparasts, ņemot vērā objektīvus un subjektīvus rādītājus, un tieši FIU-Nederland izlemj, vai darījums tiek atzīts par aizdomīgu un nodots izmeklēšanas dienestiem. Wwft pārkāpumi ir ekonomiski noziegumi, un par tiem var ierosināt kriminālvajāšanu saskaņā ar Ekonomisko noziegumu likumu, kā arī piemērot administratīvu sodu. Atšķirība starp abiem jēdzieniem ir izskaidrota mūsu rakstā par nelikumīgi iegūtu līdzekļu legalizāciju un neparastiem darījumiem.
Līdztekus tam pastāv Finanšu uzraudzības likums (Wet op het financieel toezicht), kas regulē licencēšanu un rīcību finanšu sektorā. Nīderlandes Finanšu tirgu iestāde uzrauga rīcību un tirgus integritāti, savukārt Nīderlandes Centrālā banka veic prudenciālo un integritātes uzraudzību; abas var sniegt saistošus norādījumus un uzlikt soda maksājumus un administratīvus sodus. Finanšu un fiskālu pārkāpumu kriminālizmeklēšanu galvenokārt veic Fiskālās informācijas un izmeklēšanas dienests, kas darbojas Valsts prokuratūras dienesta specializētās nodaļas vadībā. Tāpēc uzņēmums, kas tiek pārbaudīts, reti saskārās tikai ar vienu iestādi, un informācija pārvietojas starp tām.
Iekšējās krāpšanas izmeklēšanas uzsākšana, nepārkāpjot noteikumus
Darba devējam ir tiesības izmeklēt pamatotas aizdomas par krāpšanu savā organizācijā, taču izmeklēšanai jābūt samērīgai ar aizdomām un jāizmanto vismazāk uzbāzīgi līdzekļi, kas paveiks darbu. Praksē tas nozīmē sākt ar rakstiskām aizdomām un rakstisku izmeklēšanas plānu, iepriekš nosakot, kuras sistēmas un kurā periodā tiks pārbaudītas, un reģistrējot katru veikto soli. Šie ieraksti nav birokrātija: kad vēlāk tiek pārbaudīta atlaišana vai krimināllieta, lietā ir jāparāda, kāpēc katrs pasākums bija nepieciešams tā veikšanas brīdī.
Divas formālas prasības ir viegli nepamanīt. Jebkurai sistēmu ieviešanai, kas paredzētas darbinieku klātbūtnes, uzvedības vai snieguma novērošanai vai uzraudzībai, ir nepieciešama darba padomes piekrišana; uzraudzības programmatūras ieviešana izmeklēšanas laikā bez šīs piekrišanas apdraud visu, ko tā rada. Un personas datu apstrādei izmeklēšanas laikā ir nepieciešams likumīgs pamats saskaņā ar GDPR, kas privātam darba devējam parasti būs leģitīmas intereses, kas dokumentētā līdzsvarošanas procesā tiek izvērtētas attiecībā pret darbinieka privātumu. Ja uzraudzība ir sistemātiska vai plaša mēroga, datu aizsardzības ietekmes novērtējums ir jāveic vispirms, nevis pēc tam.
Ko jūs varat darīt ar e-pastu, sistēmām un darbinieku datiem
Darbinieka e-pasta lasīšana ne vienmēr ir nelikumīga, taču tā ir attaisnojama tikai tad, ja aizdomas ir konkrētas, meklēšana ir ierobežota laikā un meklēšanas terminos, un darbinieks ir iepriekš informēts, izmantojot politiku, ka noteiktos apstākļos var tikt pārbaudītas uzņēmuma sistēmas. Vispārēja privātās sarakstes pārbaude, slepenas kameras parastā darba vietā un atvērta atslēgvārdu pārbaude vairāku gadu pasta sūtījumos ir pasākumi, kas nedarbojas. Ja tiek sagatavots izmeklēšanas ziņojums, darbiniekam saglabājas tiesības piekļūt saviem personas datiem tajā, ievērojot citu tajā pašā failā minēto personu tiesības, un pilnīga piekļuves atteikšana parasti ir neproduktīva.
Darbinieka uzklausīšana ir juridisks solis, nevis pieklājības izpausme. Apsūdzība krāpšanā ir jāizklāsta attiecīgajai personai tādā veidā, lai tā varētu uz to faktiski reaģēt, pirms tiek pieņemts lēmums. Tiesas atteikumu atļaut pienācīgu atbildi interpretē kā zīmi, ka izmeklēšanas mērķis bija apstiprināt jau izdarītu secinājumu. Ja tiek piesaistīts ārējs izmeklētājs, darba devējs joprojām ir atbildīgs par izmeklēšanas veikšanu.
Atlaišana pēc krāpšanas: kas darba devējam jāpierāda
Darbinieka krāpšana var attaisnot tūlītēju atlaišanu (ontslag op staande voet), taču latiņa ir augsta, un tai ir trīs daļas: ir jābūt steidzamam iemeslam, atlaišana ir jāveic nekavējoties, tiklīdz fakti ir pietiekami skaidri, un iemesls ir jāpaziņo nekavējoties un precīzi. Darba devēji šīs lietas visbiežāk zaudē otrā elementa dēļ, jo viņi ļauj paiet nedēļām, kamēr notiek izmeklēšana. Drošāks ceļš sarežģītās finanšu lietās bieži vien ir pieprasījums rajona tiesai lauzt līgumu par vainīgu rīcību, kas ļauj vispirms pabeigt izmeklēšanu. Ja rīcība ir nopietni vainojama, pārejas maksājumu var aizturēt, un darba devējs var pieprasīt zaudējumu atlīdzību; abiem ir nepieciešami vieni un tie paši pierādījumi, lai tos izturētu. Mūsu rakstā par tūlītēju atlaišanu un tās prasībām ir izklāstīts kritērijs, un plašāks ietvars ir aplūkots mūsu ceļvedī par Nīderlandes darba tiesībām.
Trauksmes cēlēji: ziņošanas kanāls un atriebības aizliegums
Lielākā daļa iekšējās krāpšanas gadījumu nāk gaismā tāpēc, ka kāds organizācijas iekšienē kaut ko pasaka. Likums par trauksmes cēlēju aizsardzību (Wet bescherming klokkenluiders), kas stājās spēkā 2023. gada 18. februāra un ar kuru tiek īstenota Eiropas trauksmes cēlēju direktīva, uzliek par pienākumu darba devējiem ar vismaz piecdesmit darbiniekiem ieviest iekšēju ziņošanas procedūru; privātiem darba devējiem ar piecdesmit līdz divsimt četrdesmit deviņiem darbiniekiem bija laiks līdz 2023. gada 17. decembrim, lai pielāgotu savus pasākumus. Ziņotājs var vērsties gan ārējā iestādē, gan iekšēji, un procedūras ietvaros ir jāaizsargā ziņotāja anonimitāte.
Visstingrākais noteikums darba devējiem ir aizliegums nodarīt kaitējumu. Ziņotājs, kurš pēc ziņojuma iesniegšanas nonāk neizdevīgā situācijā, ir aizsargāts, un pierādīšanas pienākums ir apgriezts: darba devējam ir jāpierāda, ka pārcelšana, slikts novērtējums, atstādināšana no amata vai atlaišana nebija saistīta ar ziņojumu. Šī apgrieztā prasība ir spēkā ievērojamu laiku pēc ziņojuma iesniegšanas, tāpēc disciplinārsodam pret personu, kas ir paudusi bažas, ir nepieciešams atsevišķs, dokumentēts pamatojums.
Kad kriminālās un regulatīvās sekas pārņem vadību
Iekšējā izmeklēšana var beigties ar izlīgumu un lietas izbeigšanu, bet tā var beigties arī ar krimināllietas ierosināšanu. Uzņēmums var tikt saukts pie atbildības atsevišķi, un tie, kas vadīja vai apzināti pieļāva šādu rīcību, var tikt saukti pie atbildības kā faktiskie vadītāji. Izmeklētāji var iekļūt uzņēmuma telpās, konfiscēt administrācijas un digitālos datus un iesaldēt bankas kontu atlikumus, un Prokuratūra var iesniegt atsevišķu prasību, lai atgūtu no nodarījuma rezultātā iegūtos līdzekļus. Ja tiek konfiscēta skaidra nauda vai bankas konta atlikumi, to atbrīvošana notiek, izmantojot sūdzības procedūru, nevis sarunas, kā mēs paskaidrojam savā rakstā par jūsu tiesībām naudas konfiskācijas gadījumā.
Iestādes nav pārāk lielas, lai pret tām tiktu ierosināta kriminālvajāšana. 2018. gadā ING Bank pieņēma 775 miljonu eiro izlīgumu ar Valsts prokuratūru par strukturāliem trūkumiem klientu izpētē un darījumu uzraudzībā saskaņā ar Wwft. Mācība mazākām organizācijām nav skaitļa lielums, bet gan pamatojums: sodītā nepilnība bija atbilstības sistēma, nevis viens darījums. Pašziņošana, sadarbība un pierādāmi koriģējoši pasākumi ir svarīgi lietas izskatīšanā, taču tie ir lēmumi, kas jāpieņem kopā ar advokātu, nevis reida pirmajā stundā.
Ko darīt pirmajā nedēļā
Vispirms nodrošiniet datu drošību tā, lai tiktu saglabāts oriģināls un tā metadati, jo visbiežāk sastopamā pierādījumu problēma šajos failos ir labi domājošs vadītājs, kas strādā tiešsaistes sistēmā. Ierobežojiet to cilvēku loku, kuri zina, ja iespējams, pakļaujiet izmeklēšanu juridiskajai privilēģijai un savlaicīgi izlemiet, vai ziņojums vadītājam vai FIU-Nederland ir juridiski nepieciešams, jo šim lēmumam ir savs termiņš un to neaptur iekšējā izmeklēšana. Neatstādiniet un nekonfrontējiet darbinieku, pirms nav skaidra pierādījumu nostāja, un nesoliet konfidencialitāti, ko nevarat ievērot. Ja tiek izskatīta kriminālsūdzība, salīdziniet to ar kontroles zaudēšanu, kas seko: tiklīdz lieta ir izmeklēšanas dienestos, tās izpaušana vairs nav jūsu ziņā. Mūsu pārskats par atbilstības saistībām uzņēmumiem Nīderlandē izklāsta tās pašas problēmas preventīvo pusi.
Nīderlandes pieeja krāpšanas un finanšu noziegumu apkarošanai
Kuri Nīderlandes Kriminālkodeksa panti aptver krāpšanu, viltošanu un piesavināšanos?
Nav viena krāpšanas pārkāpuma. Dokumentu viltošana ir paredzēta Nīderlandes Kriminālkodeksa 225. pantā, piesavināšanās ir paredzēta 321. pantā, piesavināšanās, ko veic darbinieks, ir paredzēta 322. pantā, maldināšana ir paredzēta 326. pantā, privāta kukuļdošana ir paredzēta 328.b pantā, un nelikumīgi iegūtu līdzekļu legalizēšana ir paredzēta 420.bis līdz 420.quater pantā. Maksimālais sods ir no trim gadiem par vienkāršu piesavināšanos līdz astoņiem gadiem par regulāru nelikumīgi iegūtu līdzekļu legalizēšanu.
Kādus papildu pienākumus bankām uzliek likums par nelikumīgi iegūtu līdzekļu legalizācijas un terorisma finansēšanas novēršanu?
Wwft pieprasa bankām, grāmatvežiem, notāriem, juristiem, nekustamo īpašumu aģentiem un citām pilnvarotām iestādēm veikt klientu izpēti, nepārtraukti uzraudzīt darījumus un nekavējoties ziņot FIU-Nederland par neparastiem darījumiem. Tieši FIU-Nederland, nevis iestāde, lemj par to, vai darījums tiek atzīts par aizdomīgu un nodots izmeklēšanas dienestiem.
Kāda loma ir finanšu uzraudzības likumam?
Finanšu uzraudzības likums (Wet op het financieel toezicht) regulē licencēšanu un rīcību finanšu sektorā. Nīderlandes Finanšu tirgu iestāde uzrauga rīcību un tirgus integritāti, un Nīderlandes Centrālā banka uzrauga prudenciālo stabilitāti un integritāti; abas iestādes var dot saistošus norādījumus un piemērot soda maksājumus un administratīvus sodus.
Vai Nīderlandes iestādes sadarbojas ar citām valstīm finanšu noziegumu apkarošanā?
Jā. FIU-Nederland apmainās ar informāciju ar citām finanšu izlūkošanas vienībām, Fiskālās informācijas un izmeklēšanas dienests sadarbojas ar Eiropolu un Eurojust, un Eiropas Prokuratūra, kurā piedalās Nīderlande, var izmeklēt krāpšanu, kas ietekmē ES budžetu.
Saistītā lasāmviela
- Sodi par nelikumīgi iegūtu līdzekļu legalizāciju Nīderlandē
- Aizdomas par nelikumīgi iegūtu līdzekļu legalizēšanu: ko darīt un ko nedarīt
- Tiešsaistes krāpšana un pikšķerēšana: digitālās maldināšanas pierādīšana
- Identitātes krāpšana un ar to saistītie sodi
Law & More konsultē uzņēmumus, direktorus un darbiniekus krāpšanas un finanšu noziegumu jautājumos, sākot no pirmā iekšējā signāla līdz pat izmeklēšanai, atlaišanai un, attiecīgā gadījumā, krimināllietas iesniegšanai. Pastāstiet mums par savu situāciju. Vienas darba dienas laikā mēs jūs informēsim par jūsu iespējām.
Cik Law & More var jums palīdzēt, ir paskaidrots mūsu krimināllietu advokāts lappuse.
