Nīderlandes uzņēmumu apvienošanas un pārņemšanas darījumā pircēja aizsardzība gandrīz pilnībā ir noteikta akciju pirkuma līgumā, nevis likumā. Nīderlandes likumi nesniedz komerciālam akciju pircējam nekādas netiešas kvalitātes garantijas, uz kurām būtu vērts paļauties, tāpēc garantijas, kompensācijas, darījumu konts un atbildības ierobežojumi ir mehānismi, kas nosaka, kurš maksās, ja kaut kas izrādās nepareizi. Līdztekus šim līgumam pastāv arī virkne obligātu Nīderlandes prasību, kuras puses nevar izstrādāt: notariāls akts par akciju nodošanu BV vai NV, konsultācijas ar darba padomi un apvienošanās vai ieguldījumu atļauja, ja ir sasniegti sliekšņi.
Kļūda garantiju sagatavošanā, slikti apspriesta kompensācijas vienošanās vai neskaidra darījumu slēgšanas kārtība var pakļaut pircējus slēptām saistībām vai atstāt pārdevējus neaizsargātus pret prasībām gadiem ilgi pēc darījuma noslēgšanas. Atšķirība starp vienmērīgu darījumu un juridisku problēmu bieži vien slēpjas akciju pirkuma līguma (SPA) sīkajā drukā.
Šajā ceļvedī ir aprakstīti galvenie juridiskie mehānismi, kas aizsargā gan pircējus, gan pārdevējus apvienošanās un pārņemšanas darījumos saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem. Sākot ar darījuma struktūru un izpēti līdz garantijām, atlīdzībām, darījumu kontiem un saistībām pēc darījuma noslēgšanas, jūs atradīsiet svarīgākos atskaites punktus, lai pārliecinoši pārvaldītu sarežģītus darījumus.
Neatkarīgi no tā, vai iegādājaties tehnoloģiju uzņēmumu Eindhoven vai pārdodot ražošanas uzņēmumu Roterdamā, šie pamatelementi nosaka, cik lielu risku jūs faktiski uzņematies pēc darījuma pabeigšanas.
Darījuma struktūra un dokumentācija
SPA pret aktīvu darījumu — strukturāla izvēle un juridiskās sekas
Pirmais stratēģiskais lēmums jebkurā apvienošanās un pārņemšanas darījumā ir tas, vai to strukturēt kā akciju darījumu vai aktīvu darījumu . Akciju darījumā pircējs iegūst visas mērķa uzņēmuma akcijas, mantojot gan tā aktīvus, gan saistības — zināmos un nezināmos. Aktīvu darījumā pircējs izvēlas konkrētus aktīvus un līgumus, atstājot vēsturiskās saistības pārdevējam.
Akciju darījumi parasti ir ātrāki un tīrāki no nodošanas viedokļa, jo uzņēmuma īpašumtiesības mainās bez nepieciešamības pēc trešo personu piekrišanas katram līgumam. Tomēr pircēji manto visus riskus, tostarp nodokļu saistības, pensiju saistības un gaidāmās tiesvedības. Aktīvu darījumi piedāvā lielāku kontroli un izolāciju no mantojuma riska, taču tiem ir nepieciešama skaidra līgumu, atļauju un intelektuālā īpašuma tiesību nodošana, kas var būt administratīvi sarežģīti un dārgi.
Nodomu vēstule/nosacījumu izklāsts — saistošs vai nē?
Nodomu vēstule (LOI) vai noteikumu vēstule nosaka pircēja un pārdevēja sākotnējo vienošanos pirms pilna SPA sagatavošanas. Tas, vai tā ir juridiski saistoša, pilnībā ir atkarīgs no tā, kā tā ir formulēta. Dažas klauzulas, piemēram, ekskluzivitāte, konfidencialitāte un piemērojamie tiesību akti, parasti ir saistošas. Citas, piemēram, indikatīvā cena un darījuma struktūra, bieži vien nav saistošas.
Svarīgākais ir skaidrība. Neskaidrības nodomu protokolā var radīt strīdus par to, vai pusēm ir pienākums rīkoties vai vest sarunas labticīgi. Saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem nesaistošs nodomu protokols joprojām var radīt atbildību, ja viena puse rīkojas negodprātīgi vai pēkšņi atsakās no tā bez pamatota iemesla pēc tam, kad otra puse ir būtiski paļāvusies uz to.
Slēgtā kaste salīdzinājumā ar pabeigšanas kontiem
Slēgtās kastes mehānisms fiksē pirkuma cenu vēsturiskā bilances datumā, bez jebkādām korekcijām pēc darījuma noslēgšanas. Pircējs uzņemas vērtības izmaiņu risku starp slēgšanas datumu un darījuma noslēgšanu, bet gūst labumu no noteiktības. Pārdevēji parasti garantē, ka pēc slēgšanas datuma no uzņēmuma nav aizplūdusi nekāda vērtība (izmantojot dividendes, pārvaldības maksas vai starpuzņēmumu aizdevumus).
Turpretī noslēguma konti koriģē pirkuma cenu, pamatojoties uz uzņēmuma finansiālo stāvokli darījuma noslēgšanas brīdī. Tas ietver noslēguma bilanču sagatavošanu un to salīdzināšanu ar saskaņotajiem apgrozāmo līdzekļu, neto parāda vai naudas mērķiem. Strīdi par noslēguma kontiem ir bieži sastopami, un tiem bieži vien ir nepieciešams neatkarīga eksperta atzinums.
Pirkuma cenas korekcijas
Pirkuma cenas korekcijas nodrošina, ka pircējs saņem to, par ko samaksājis. Tipiskas korekcijas ietver apgrozāmo līdzekļu korekcijas, neto parāda korekcijas un bezskaidras naudas/bez parādiem mehānismus. SPA ir skaidri jānosaka, kā tiek aprēķināta katra korekcija, kas sagatavo noslēguma pārskatus un kāds strīdu risināšanas mehānisms tiek piemērots, ja puses nepiekrīt.
Obligātās Nīderlandes prasības, no kurām puses nevar atteikties līgumā
Neatkarīgi no darījuma struktūras un neatkarīgi no tā, kādi tiesību akti regulē SPA, uz Nīderlandes uzņēmumiem un Nīderlandes darbiniekiem attiecas Nīderlandes noteikumu kopums.
- Notariāla nodošana. BV vai NV akcijas var nodot tikai ar aktu, kas sastādīts pie Nīderlandes civiltiesību notāra (Civilkodeksa 2:196. un 2:86. pants). SPA parakstīšana nemaina īpašumtiesības; to dara notariālais akts. Vispirms ir jāizpilda visi statūtos noteiktie nodošanas ierobežojumi, piemēram, piedāvājuma pienākums vai apstiprināšanas prasība.
- Darba padomes padoms. Uzņēmumu padomju likuma (UPD) 25. pants piešķir uzņēmumu padomei tiesības sniegt konsultācijas par ierosināto kontroles nodošanu pār uzņēmumu, un konsultācijas ir jālūdz brīdī, kad tās vēl var ietekmēt lēmumu. Lēmumu, kas pieņemts bez šādas konsultācijas, var apstrīdēt Uzņēmumu palātā, kas var likt lēmumu atsaukt.
- Arodbiedrības paziņojums. SER apvienošanās kodekss (SER — Fusiegedrags regulatori) paredz, ka pirms apvienošanās vienošanās ir jāpaziņo iesaistītajām arodbiedrībām un SER darījumos, kas ietilpst tās darbības jomā.
- Apvienošanās kontrole. Par koncentrāciju ir jāpaziņo Nīderlandes Patērētāju un tirgu iestādei (ACM), un to nedrīkst īstenot pirms atļaujas saņemšanas, ja ir sasniegti Konkurences likumā noteiktie apgrozījuma sliekšņi; šie sliekšņi ir noteikti likumā un laiku pa laikam tiek koriģēti, tāpēc tie jāpārbauda atbilstoši spēkā esošajam tekstam. Ja ir sasniegti ES sliekšņi, lietu izskata Eiropas Komisija.
- Investīciju pārbaude. Likums par investīciju tiesībām, pārdošanu un pārdošanu (Vifo likums) paredz, ka par svarīgu pakalpojumu sniedzēju un sensitīvu tehnoloģiju jomā darbojošos uzņēmumu iegādi ir jāpaziņo Investīciju birojam (Bureau Toetsing Investeringen). Darījums nedrīkst tikt noslēgts, pirms ir pabeigts novērtējums.
- Uzņēmuma nodošana. Aktīvu darījumā Civilkodeksa 7:662. un turpmākie panti automātiski nodod uzņēmumā strādājošos darbiniekus pircējam ar viņu esošajiem noteikumiem. Tas nav brīvprātīgi, un to nevar izslēgt ar līgumu.
Neviens no šiem jautājumiem nav redakcionāls; katrs no tiem ir priekšnosacījums un laika grafika punkts. Mūsu Nīderlandes korporatīvo tiesību pārskats izklāsta plašāku ietvaru, kurā tie atrodas.
Izpēte un informācijas atklāšanas vēstule
Juridiskās pārbaudes apjoms un nozīme
Izpēte ir pircēja iespēja atklāt riskus pirms darījuma noslēgšanas. Juridiskā izpēte parasti aptver korporatīvo struktūru, būtiskus līgumus, nodarbinātības jautājumus, intelektuālā īpašuma tiesības, atbilstību noteikumiem (tostarp GDPR), notiekošās tiesvedības un nodokļu pozīcijas.
Izpētes apjomam jābūt samērīgam ar darījuma apjomu un sarežģītību. Augstas vērtības darījumiem ir pamatota padziļināta katra uzņēmuma aspekta izpēte. Mazākiem darījumiem var pietikt ar galveno riska jomu mērķtiecīgu pārskatīšanu. Mūsu rakstā par izpēti Nīderlandes uzņēmumu apvienošanas un pārņemšanas darījumos ir izklāstīti juridiskie riski, kas visbiežāk tiek nepamanīti.
Kā informācijas atklāšanas vēstule ierobežo garantijas
Izpaušanas vēstule ir pārdevēja mehānisms, lai kvalificētu vai atbrīvotu no garantijām SPA. Atklājot konkrētus faktus vai apstākļus izpaušanas vēstulē, pārdevējs izvairās no atbildības par garantijas pārkāpumiem, kas saistīti ar šo atklāšanu.
Pircējiem rūpīgi jāizpēta informācijas atklāšanas vēstule. Plaši formulēts informācijas atklāšanas paziņojums, piemēram, "datu telpā atklātie jautājumi", var efektīvi iznīcināt garantijas paketi. Labākā prakse ir pieprasīt konkrētu, skaidru informācijas atklāšanu, kas saistīta ar atsevišķām garantijām, ar atsaucēm uz pamatojošiem dokumentiem.
Datu telpa un tiesības uz informāciju
Datu telpa ir centrālā krātuve visiem uzticamības pārbaudes dokumentiem. Pircējiem jāpieprasa visaptveroša piekļuve, tostarp juridiskajai, finansiālajai un operatīvajai informācijai. Pārdevēji kontrolē, kas nonāk datu telpā, tāpēc nepilnības vai izlaidumi var liecināt par brīdinošiem signāliem.
Informācijas tiesībām jābūt skaidri definētām nodomu protokolā vai SPA, tostarp pircēja tiesībām runāt ar galvenajiem darbiniekiem, klientiem un piegādātājiem (ievērojot konfidencialitātes ierobežojumus).
Pārdevēja uzticamības pārbaude
Pārdevēja izpētē (VDD) pārdevējs pirms došanās tirgū pasūta izpētes ziņojumu, kas pēc tam tiek kopīgots ar potenciālajiem pircējiem. Tas paātrina pārdošanas procesu, ļauj pārdevējam kontrolēt naratīvu un var samazināt pircēja nepieciešamību pēc plašas izpētes.
Tomēr pircējiem nevajadzētu akli paļauties uz VDD ziņojumiem. Ziņojumu pasūta pārdevējs, un pircējam parasti nav tiešu tiesību pret konsultantiem, kas to sagatavojuši. Neatkarīga juridiska un finansiāla pārbaude joprojām ir būtiska.
Garantijas un to regulējums Nīderlandes likumdošanā
Atšķirt garantijas no apliecinājumiem
Apvienošanās un pārņemšanas darījumos garantijas (Nīderlandes praksē — garanties ) ir faktu konstatējums par mērķa uzņēmumu. Anglijas tiesību akti atzīst atsevišķu prasību par nepatiesu informāciju, kur līguma atcelšana ir tiesiskās aizsardzības līdzeklis; Nīderlandes tiesību akti to neatzīst, tāpēc atšķirībai starp garantiju un apgalvojumu Nīderlandes tiesību SPA ir daudz mazāka nozīme. Svarīgs ir līgumiskais riska sadalījums.
Ja garantija izrādās nepatiesa, pircējam saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem ir trīs iespējas, un labi izstrādāts SPA ir skaidri norādīts, kuras no tām paliek spēkā. Pirmais ir līguma pārkāpums saskaņā ar Civilkodeksa 6:74. pantu, uz kura pamata ir balstīta garantijas sistēma. Otrais ir neatbilstība saskaņā ar 7:17. pantu: piegādātajai lietai ir jāatbilst līgumam. Trešais ir kļūda ( dwaling ) saskaņā ar 6:228. pantu, kas var izraisīt visa darījuma atcelšanu, un tieši tāpēc pārdevēji uzstāj uz tās izslēgšanu. Skaidra dwaling un atcelšanas tiesību izslēgšana ir standarta prakse Nīderlandes akciju pirkuma līgumos, un tās neesamība ir reāla nepilnība pārdevējam.
Garantijas pārnes risku no pircēja uz pārdevēju, radot atbildību, ja atklātie fakti izrādās nepatiesi. Garantiju apjoms, ilgums un finansiālie ierobežojumi tiek stingri apspriesti.
Uzņēmējdarbības garantijas un nodokļu garantijas
Uzņēmumu garantijas aptver tādus darbības jautājumus kā finanšu pārskatu precizitāte, aktīvu īpašumtiesības, līgumu derīgums, atbilstība likumiem un tiesvedības neesamība. Tām parasti ir noteikti laika ierobežojumi (18–24 mēneši) un finanšu ierobežojumi.
Nodokļu garantijas ir šaurākas, bet kritiski svarīgas. Tās attiecas uz nodokļu deklarāciju precizitāti, nesamaksātu nodokļu saistību neesamību un PVN un algas nodokļu saistību ievērošanu. Tā kā nodokļu novērtējumi var tikt veikti vairākus gadus pēc darījuma, nodokļu garantijām ir ilgāks spēkā esamības periods. Nīderlandes atkārtotas novērtēšanas noteikumi to nosaka: nodokļu iestāde parasti var izsniegt papildu novērtējumu ( navordering ) piecu gadu laikā pēc nodokļu perioda beigām, kas tiek pagarināts līdz divpadsmit gadiem attiecībā uz ienākumu vai aktīvu sastāvdaļām, kas tiek turētas ārvalstīs. Praksē bieži minētais septiņu gadu skaitlis ir likumā noteiktais grāmatvedības saglabāšanas pienākums, nevis noilguma periods, un, izstrādājot spēkā esamības klauzulu, šie divi periodi nav jāsajauc.
Pamata garantijas
Fundamentālas garantijas attiecas uz tik vienkāršiem jautājumiem, ka tie ir darījuma būtība, piemēram, pārdevēja tiesībspēja pārdot akcijas, akciju esamība un īpašumtiesības, kā arī apgrūtinājumu neesamība. Šīs garantijas bieži vien ir neierobežotas un laikā ierobežotas, kas atspoguļo to kritisko nozīmi.
Garantijas un atlīdzināšanas (W&I) apdrošināšana
Garantijas un atlīdzināšanas apdrošināšana pārnes garantijas pārkāpumu risku no pārdevēja uz apdrošināšanas sabiedrību. Pircējs (vai dažreiz pārdevējs) iegādājas polisi, kas sedz zaudējumus, kas radušies garantijas pārkāpumu rezultātā, līdz noteiktam limitam.
W&I apdrošināšana ir īpaši izplatīta privātā kapitāla darījumos, konkurētspējīgās izsolēs un situācijās, kad pārdevējs vēlas tīru izeju bez riska pēc darījuma noslēgšanas. Apdrošināšana nesedz visus riskus — parasti tiek izslēgtas zināmas problēmas, nākotnes plāni un noteiktas izslēgtas kategorijas (piemēram, pensiju saistības).
Smilšu maisu klauzulas
Neatbilstības klauzula ļauj pircējam iesniegt prasību par garantijas pārkāpumu pat tad, ja viņš zināja par pārkāpumu pirms darījuma noslēgšanas. Tas ir svarīgāk saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem nekā saskaņā ar Anglijas tiesību aktiem, jo pircējs nevar atsaukties uz neatbilstību attiecībā uz to, ko viņš zināja vai pamatoti vajadzēja zināt, un tāpēc, ka Civilkodeksa 6:248. pantā noteiktie saprātīguma un taisnīguma standarti dod pārdevējam argumentu, ka pircējs, kurš parakstīja līgumu, pilnībā zinot, tagad nevar iesniegt sūdzību. Ja pircējs vēlas, lai šis iznākums tiktu mainīts, SPA tas ir skaidri jāpasaka; klusēšana parasti dod priekšroku pārdevējam.
Pārdevēji pretojas netiešām klauzulām, savukārt pircēji uzstāj, lai viņi saglabātu savas garantijas prasības. Rezultāts ir atkarīgs no sarunu ietekmes un tirgus prakses.
Atlīdzības un atbildības ierobežojumi
Specifiskās kompensācijas salīdzinājumā ar vispārējām garantijām
Lai gan garantijas nodrošina vispārēju aizsardzību, konkrētās kompensācijas ir mērķtiecīgas garantijas, ka pārdevējs kompensēs pircējam eiro par eiro par konkrētiem, identificētiem riskiem. Kompensācijām nav jāpierāda cēloņsakarība vai jānosaka zaudējumu apmērs parastajā līgumiskajā izpratnē — tās nodrošina tiešu atlīdzību.
Biežāk sastopamie piemēri ir nodokļu kompensācijas (kas sedz vēsturiskas nodokļu saistības), vides kompensācijas un kompensācijas par gaidāmajām tiesvedībām. Kompensācijām bieži vien nav ierobežojumu vai tās ir pakļautas augstākiem ierobežojumiem nekā vispārējās garantijas.
Nodokļu kompensācija un nodokļu aizsardzība
Nodokļu kompensācija sedz pircēja nodokļu saistības, kas rodas pirms darījuma noslēgšanas periodos, tostarp nodokļus, kas netika atklāti vai rezervēti pārskatos. Nodokļu kompensācijas parasti ir plašākas nekā nodokļu garantijas un var attiekties uz nodokļiem, kas izriet no faktiem, kas nebija zināmi darījuma noslēgšanas brīdī.
Nodokļu aizsardzības klauzulas arī nosaka, kas uzņemas risku saistībā ar izmaiņām nodokļu likumos vai nodokļu iestāžu interpretācijās, kas ietekmē mērķa uzņēmuma vēsturisko stāvokli.
Maksimālās robežvērtības, grozi un minimālās robežvērtības
Garantijas ierobežojums ierobežo pārdevēja maksimālo atbildību garantijas režīmā, kas parasti tiek izteikta procentos no pirkuma cenas (parasti 10–30 %). Pamata garantijas bieži vien netiek iekļautas ierobežojumā.
Grozi ir sliekšņi, zem kuriem pircējs nevar iesniegt garantijas prasības. De minimis slieksnis attiecas uz atsevišķām prasībām (piemēram, nav prasību, kas ir mazāka par 10 000 eiro), savukārt grozs attiecas uz kopējām prasībām (piemēram, atgūšana netiek veikta, ja vien prasību kopsumma nepārsniedz 100 000 eiro). Grozus var strukturēt kā dzeramnaudas grozus (pārdevējs sedz visu, kad slieksnis ir pārsniegts) vai atskaitāmus grozus (pārdevējs sedz tikai daļu, kas pārsniedz slieksni).
Noilguma termiņi pa kategorijām
Noilguma periodi nosaka, cik ilgi pircējs var iesniegt garantijas prasības pēc darījuma noslēgšanas. Standarta uzņēmumu garantijas parasti ir spēkā 18–24 mēnešus. Nodokļu garantijas var būt spēkā piecus līdz septiņus gadus, kas atbilst nodokļu novērtēšanas periodiem. Pamata garantijām bieži vien ir nenoteikts darbības laiks vai tās vismaz ievērojami pārsniedz standarta ierobežojumus.
Skaidra formulējuma nepieciešamība ir būtiska, lai izvairītos no strīdiem par to, kad sākas termiņa tecējums un vai prasība ir iesniegta laikā.
Zināšanu kvalifikācija
Daudzas garantijas ir kvalificējamas, pamatojoties uz zināšanām — piemēram, “cik pārdevējam zināms, nav gaidāmas tiesvedības”. Tas pārnes risku atpakaļ uz pircēju, jo pārdevējs ir atbildīgs tikai tad, ja apgalvojums ir nepatiess un pārdevējs faktiski zināja, ka tas ir nepatiess.
Pircējiem jāvienojas par šaurām zināšanu prasībām, ideālā gadījumā piesaistot tās konkrētām personām (piemēram, izpilddirektoram un finanšu direktoram) un pieprasot saprātīgu izpēti. Pārdevēji dod priekšroku plašiem vai konstruktīviem zināšanu standartiem, kas ierobežo atkarību.
Finansiālā nodrošinājuma mehānismi
Darījumu konts — struktūra, ilgums un atbrīvošanas nosacījumi
Darījuma konts ir daļa no pirkuma cenas, ko trešā puse (parasti banka vai juridiskā firma) tur kā nodrošinājumu garantijas prasībām, kompensācijas maksājumiem vai atliktiem maksājumiem. Darījuma konts ir īpaši noderīgs, ja pārdevēja kredītspēja ir neskaidra vai ja nav spēkā W&I apdrošināšana.
Darījuma līgumā ir skaidri jānosaka summa, ilgums (parasti 12–24 mēneši vispārējām garantijām) un atbrīvošanas nosacījumi. Atbrīvošana parasti notiek automātiski darījuma perioda beigās, ja vien nav iesniegtas prasības. Apstrīdētās prasības paliek darījuma kontā līdz to atrisināšanai.
Nopelnīšanas līgumi
Nopelnīšanas kompensācija ir atlikta pirkuma cenas sastāvdaļa, kuras pamatā ir mērķa uzņēmuma nākotnes sniegums, piemēram, ieņēmumi, EBITDA vai klientu noturība. Nopelnīšanas kompensācija novērš vērtējuma atšķirības un saskaņo pircēja un pārdevēja intereses pēc darījuma noslēgšanas.
Tomēr peļņas sadale ir bieži sastopams strīdu avots. Jautājumi ietver to, kā tiek mērīta veiktspēja, vai pircējs ir manipulējis ar rezultātiem un vai pārdevējam (bieži vien paliekot vadības lomā) bija pietiekama autonomija, lai sasniegtu peļņas sadales mērķus. Būtiskas ir skaidras definīcijas, neatkarīga pārbaude un detalizēta darbības pārvaldība.
Atliktā izskatīšana
Atliktā atlīdzība ir fiksēts maksājums, kas jāveic pēc darījuma noslēgšanas, un to parasti izmanto, lai izlīdzinātu naudas plūsmu vai saskaņotu maksājumu ar konkrētiem atskaites punktiem (piemēram, regulējošo iestāžu apstiprinājumu vai līgumu pārjaunošanu). Atšķirībā no peļņas sadales, atliktā atlīdzība nav atkarīga no snieguma.
Atlikto atlīdzību var nodrošināt ar darījumu, bankas garantijām vai ieturējuma summām.
Bankas garantijas un ieturējuma summas
Bankas garantijas ir bankas saistības samaksāt pircējam, ja pārdevējs nepilda garantijas vai atlīdzināšanas saistības. Tās sniedz lielāku drošību nekā paļaušanās uz pārdevēja personīgo maksātspēju, taču pārdevējam tās rada izmaksas.
Ieturējuma summas ir pirkuma cenas daļas, ko pircējs ietur un laika gaitā atbrīvo, ja nav pretenziju. Ieturējums ir vienkāršāks nekā darījumu konts, bet tas dod pircējam tiešu kontroli, kam pārdevēji var pretoties.
Pēcnoslēguma saistības
Nekonkurēšanas un klientu piesaistīšanas aizliegums
Nekonkurēšanas klauzulas neļauj pārdevējam (vai galvenajai vadībai) uzsākt vai pievienoties konkurējošam uzņēmumam noteiktā laika periodā (parasti divus līdz piecus gadus) noteiktā ģeogrāfiskā apgabalā. Šīs klauzulas aizsargā pircēja ieguldījumus, nodrošinot, ka pārdevējs nekavējoties neveido konkurējošu darbību.
Nepievilināšanas klauzulas neļauj pārdevējam pārvilināt darbiniekus vai klientus. Nīderlandes likumi paredz saprātīgas nekonkurēšanas un nepievilināšanas klauzulas, taču var atcelt pārāk plašus vai nomācošus ierobežojumus, jo īpaši nodarbinātības kontekstā.
Intelektuālā īpašuma nodošana un zināšanu pārnese
Intelektuālais īpašums reti tiek nodots automātiski. SPA ir skaidri jāpiešķir patenti, preču zīmes, autortiesības, domēna vārdi un programmatūras tiesības. Nereģistrēta intelektuālā īpašuma (piemēram, zinātības vai komercnoslēpumu) gadījumā SPA jāiekļauj detalizēti grafiki un nodošanas protokoli.
Zināšanu nodošanas pienākumi nodrošina, ka pārdevējs nodrošina apmācību, dokumentāciju un atbalstu, lai pircējs varētu netraucēti vadīt uzņēmējdarbību. Tas ir īpaši svarīgi tehnoloģiju un profesionālo pakalpojumu darījumos.
Kontroles maiņas klauzulas
Daudzos līgumos ir iekļautas kontroles maiņas klauzulas , kas dod darījuma partnerim tiesības izbeigt vai pārskatīt noteikumus, ja mainās uzņēmuma īpašumtiesības. Šīs klauzulas var apdraudēt darījuma vērtību, jo īpaši SaaS uzņēmumos, kur klientu līgumi ir galvenais aktīvs.
Pircējiem rūpīgas izpētes laikā ir jāidentificē kontroles maiņas riski un pirms darījuma noslēgšanas jāpieprasa atbrīvojumi vai piekrišanas. Pārdevējiem šīs klauzulas ir jāatklāj informācijas atklāšanas vēstulē, lai izvairītos no garantijas pārkāpumiem.
Vadības noturēšana
Galvenās vadības saglabāšana pēc darījuma noslēgšanas bieži vien ir kritiski svarīga uzņēmējdarbības nepārtrauktībai un veiksmīgai peļņas sadalei. Vadības saglabāšanas līgumi parasti ietver palikšanas prēmijas, kapitāla pārdali un nekonkurēšanas nosacījumus.
Šie līgumi būtu jāapspriež atsevišķi no Partnerattiecību līguma, lai nodrošinātu interešu saskaņošanu un skaidrību par lomām, ziņošanas līnijām un iziešanas nosacījumiem.
Strīdu risināšana
Arbitrāžas vai tiesas procesi
Puses var izvēlēties šķīrējtiesu vai tiesas procesu apvienošanās un pārņemšanas strīdu risināšanai. Šķīrējtiesa piedāvā konfidencialitāti, elastību un iespēju izvēlēties specializētus šķīrējtiesnešus. Turpretī Nīderlandes tiesas nodrošina izpildāmus spriedumus ar noteiktiem pārsūdzības mehānismiem.
Starptautiskos darījumos bieži vien priekšroka tiek dota arbitrāžai saskaņā ar ICC vai LCIA noteikumiem. Vietējos darījumos pēc noklusējuma var būt Nīderlandes tiesas, bet angļu valodas procesos – Nīderlandes Komerctiesa. Amsterdam.
Būtisku nelabvēlīgu izmaiņu klauzulas
Būtisku nelabvēlīgu izmaiņu (MAC) klauzula ļauj pircējam atteikties no darījuma, ja starp parakstīšanu un noslēgšanu notiek būtisks negatīvs notikums. Tiesas MAC klauzulas interpretē šauri, pieprasot būtisku, ilgstošu ietekmi uz uzņēmumu, nevis tikai īslaicīgas neveiksmes vai vispārējus tirgus apstākļus.
MAC klauzulas tiek plaši apspriestas, pārdevējiem cenšoties izvairīties no konkrētiem riskiem (piemēram, normatīvo aktu izmaiņām, kas ietekmē visu nozari), bet pircējiem uzstājot uz plašu aizsardzību.
Eksperta lēmums cenu strīdu gadījumā
Strīdi par nokārtošanas kontiem vai peļņas aprēķiniem bieži tiek risināti ar eksperta lēmumu, nevis tiesvedības vai arbitrāžas palīdzību. Puses ieceļ neatkarīgu grāmatvedi vai nozares ekspertu, lai izlemtu šo jautājumu, un eksperta lēmums parasti ir galīgs un saistošs.
SPA jānorāda eksperta pilnvaras, iecelšanas procedūra un izmaksu sadalījums.
Piemērojamie tiesību akti: Nīderlandes vai Anglijas tiesību akti
Darījumiem, kuros iesaistīti Nīderlandes uzņēmumi, pēc noklusējuma piemērojamie tiesību akti ir Nīderlandes tiesību akti, taču starptautiskiem darījumiem puses bieži izvēlas Anglijas tiesību aktus , īpaši, ja iesaistīti privātā kapitāla vai starptautiskie investori.
Anglijas tiesību akti piedāvā labi izveidotus uzņēmumu apvienošanas un pārņemšanas (M&A) precedentus, plašu tiesu praksi garantiju un atlīdzināšanas jautājumos, kā arī starptautisko konsultantu zināšanas. Tomēr Nīderlandes obligātie tiesību akti (piemēram, darba tiesību aizsardzība un uzņēmumu tiesību prasības) joprojām būs piemērojami Nīderlandes uzņēmumiem neatkarīgi no piemērojamo tiesību aktu izvēles.
Īpaši apsvērumi attiecībā uz tehnoloģijām un Brainport darījumiem
IP garantijas un programmatūras licences
Tehnoloģiju uzņēmumiem intelektuālā īpašuma garantijas ir kritiski svarīgas. Pircējiem ir nepieciešama pārliecība, ka mērķa uzņēmumam pieder (vai tam ir derīgas licences) visa programmatūra, patenti un preču zīmes, kas tiek izmantotas uzņēmumā. Atvērtā pirmkoda programmatūra var radīt negaidītus riskus, ja tā netiek pareizi pārvaldīta — noteiktas licences pieprasa, lai atvasinātie darbi tiktu izlaisti kā atvērtā pirmkoda darbi, kas var iznīcināt komerciālo vērtību.
Programmatūras licences ir rūpīgi jāpārskata, lai noteiktu to pārnesamību, kontroles maiņas noteikumus un atbilstību licences noteikumiem. Mēs to sīkāk aplūkojam savā rakstā par uzņēmumu apvienošanu un pārņemšanu tehnoloģiju nozarē.
GDPR atbilstības garantijas
Atbilstība GDPR prasībām ir viens no galvenajiem riska faktoriem tehnoloģiju apvienošanās un pārņemšanas darījumos. Pircējiem jāmeklē garantijas, ka mērķa uzņēmumam ir likumīgs pamats personas datu apstrādei, ka tas ir ieviesis atbilstošus tehniskos un organizatoriskos pasākumus un nav cietis no datu pārkāpumiem vai regulējošām sūdzībām.
Neatbilstības gadījumā var tikt piemēroti naudas sodi līdz 20 miljoniem eiro vai 4% no globālā apgrozījuma, tāpēc ir nepieciešamas stabilas garantijas un kompensācijas.
Kiberdrošības garantijas
Kiberdrošības pārkāpumi var vienas nakts laikā sagraut uzņēmuma vērtību. Pircēji arvien vairāk pieprasa kiberdrošības apliecinājumus, kas aptvertu mērķa uzņēmuma drošības politikas, incidentu reaģēšanas procedūras un pārkāpumu vai izspiedējvīrusu uzbrukumu vēsturi.
Pārdevējiem pirms došanās tirgū jāveic kiberdrošības auditi, lai identificētu un novērstu ievainojamības.
Kontroles maiņa SaaS līgumos
SaaS uzņēmumi ir īpaši neaizsargāti pret kontroles maiņas klauzulām klientu līgumos. Ja galvenajiem klientiem ir tiesības lauzt līgumu pēc iegādes, pircēja vērtēšanas pieņēmumi sabrūk.
Klientu atteikumu vai piekrišanas iegūšana ir būtiska, taču ar to jārīkojas uzmanīgi, lai nesignalizētu par nestabilitāti vai neizraisītu priekšlaicīgu iziešanu no tirgus.
Biežāk uzdotie jautājumi
Kāda ir atšķirība starp garantiju un atlīdzību iegādes gadījumā?
Garantija ir līgumisks fakta paziņojums par mērķa uzņēmumu. Ja garantija izrādās nepatiesa, pircējs var pieprasīt zaudējumu atlīdzību par līguma pārkāpumu. Pircējam ir jāpierāda , ka pārkāpums ir izraisījis zaudējumus, un jānosaka šo zaudējumu apjoms, ievērojot SPA noteiktos ierobežojumus un ierobežojumus.
Turpretī atlīdzība nodrošina eiro pret eiro kompensāciju par konkrētiem, identificētiem riskiem. Pircējam nav jāpierāda cēloņsakarība vai jāmazina zaudējumi — pārdevējs vienkārši atlīdzina pircējam atbildību. Atlīdzības parasti tiek izmantotas nodokļu saistībām, vides attīrīšanas izmaksām vai gaidāmajām tiesvedībām, ja iespējamā atbildība ir zināma, bet tās apmērs nav skaidrs. Tās bieži vien ir neierobežotas vai tām ir augstāki limiti nekā vispārējām garantijām.
Kad darījuma konts ir noderīgs apvienošanās un pārņemšanas darījumā?
Darījuma konts ir noderīgs, ja pircējam ir nepieciešama drošība garantijas prasībām, kompensācijas saņemšanai vai atliktiem maksājumiem, īpaši, ja pārdevēja kredītspēja ir neskaidra vai ja nav ieviesta garantijas un atbildības apdrošināšana. Darījuma konts ir izplatīts darījumos, kuros pārdevējs ir fiziska persona vai mazs uzņēmums, nevis kredītspējīga iestāde.
Darījuma summa parasti ir 10–20% no pirkuma cenas, un tā tiek turēta 12–24 mēnešus (ilgāk nodokļu garantiju gadījumā). Līdzekļi tiek automātiski atbrīvoti perioda beigās, ja vien nav paziņotas prasības. Apstrīdētās prasības paliek darījuma kontā, līdz tās tiek atrisinātas ar vienošanos, eksperta lēmumu vai tiesas lēmumu.
Kas ir W&I apdrošināšanas polise un kad tā ir būtiska?
Garantijas un atlīdzināšanas (W&I) apdrošināšana pārnes garantijas pārkāpumu risku no pārdevēja uz apdrošināšanas sabiedrību. Pircējs (vai dažreiz pārdevējs) iegādājas polisi, kas sedz zaudējumus, kas radušies pārkāpumu rezultātā, līdz noteiktam ierobežojumam (parasti 10–30% no pirkuma cenas).
W&I apdrošināšana ir īpaši svarīga privātā kapitāla darījumos, konkurētspējīgās izsolēs un tīras izejas scenārijos, kur pārdevējs vēlas izvairīties no atbildības pēc darījuma noslēgšanas. Tā ir noderīga arī tad, ja pārdevējs ir maksātnespējīgs vai nevēlas nodrošināt ievērojamu drošības naudu vai ieturējumus. Tomēr apdrošināšana nesedz zināmas problēmas, nākotnes jautājumus vai noteiktus izslēgtus riskus, piemēram, pensiju saistības vai vides piesārņojumu. Pircējiem nevajadzētu uzskatīt W&I apdrošināšanu par rūpīgas izpētes aizstājēju.
Kā darbojas informācijas atklāšanas vēstule un kāpēc tā ir tik svarīga?
Izpaušanas vēstulē tiek kvalificētas vai atbrīvotas no SPA garantijām, atklājot konkrētus faktus vai apstākļus, kas citādi tiktu uzskatīti par pārkāpumiem. Piemēram, ja pārdevējs garantē, ka nav gaidāmas tiesvedības, bet pēc tam izpaušanas vēstulē atklāj konkrētu tiesas prāvu, pircējs nevar iesniegt prasību par šīs garantijas pārkāpumu.
Izpaušanas vēstule ir ļoti svarīga, jo tā pārnes risku atpakaļ uz pircēju. Plaši formulēta informācijas atklāšana, piemēram, "visi jautājumi, kas atklāti datu telpā", var efektīvi iznīcināt garantijas paketi. Labākā prakse ir tāda, ka pircēji pieprasa konkrētu, skaidru informācijas atklāšanu, kas saistīta ar atsevišķām garantijām, ar skaidrām atsaucēm uz pamatojošiem dokumentiem. Pircējiem rūpīgas izpētes laikā ir rūpīgi jāpārbauda informācijas atklāšanas vēstule, lai pārliecinātos, ka atklātie riski ir pieņemami vai tos var iekļaut darījuma cenā.
Kas ir vāciņi un groziņi garantijās un kāpēc tie ir svarīgi?
Maksimālā summa ir maksimālā summa, ko pārdevējs maksās par visām garantijas prasībām kopā, parasti izteikta kā 10–30% no pirkuma cenas. Pamata garantijas (piemēram, akciju īpašumtiesības un pārdošanas tiesības) parasti netiek iekļautas maksimālajā summā un var būt neierobežotas.
Grozs ir slieksnis, kas ierobežo maza apjoma prasības. Ir divu veidu grozi: de minimis slieksnis attiecas uz atsevišķām prasībām (piemēram, neviena prasība nav mazāka par 10 000 eiro), savukārt kopējais grozs attiecas uz kopējām prasībām (piemēram, atgūšana netiek veikta, ja vien prasības nepārsniedz 100 000 eiro). Grozi var būt dzeramnaudas (pārdevējs maksā visu, kad tā ir pārsniegta) vai pašriska (pārdevējs maksā tikai pašrisku). Ierobežojumi un grozi līdzsvaro garantijas aizsardzības nepieciešamību ar komerciālo realitāti, novēršot pārmērīgu tiesvedību par mazsvarīgiem jautājumiem.
Kas ir peļņas sadale un kad tā tiek izmantota?
Nopelnīšanas kompensācija ir atlikta pirkuma cenas sastāvdaļa, kuras pamatā ir mērķa uzņēmuma nākotnes darbības rezultāti, piemēram, ieņēmumi, EBITDA vai klientu noturēšanas mērķi. Nopelnīšanas kompensāciju izmanto, lai pārvarētu vērtējuma atšķirības, ja pircējs un pārdevējs nav vienisprātis par uzņēmuma nākotnes perspektīvām, vai lai stimulētu pārdevēju (bieži vien paliekot vadībā) attīstīt uzņēmumu pēc darījuma noslēgšanas.
Izpeļņas sadale rada ievērojamu strīdu risku. Bieži sastopamas problēmas ir domstarpības par to, kā tiek mērīts sniegums, apgalvojumi, ka pircējs ir manipulējis ar rezultātiem (samazinot mārketinga izdevumus vai pārceļot galvenos klientus), un tas, vai pārdevējam bija pietiekama darbības autonomija, lai sasniegtu mērķus. Skaidras definīcijas, neatkarīga grāmatvežu pārbaude un detalizēti pārvaldības noteikumi ir būtiski, lai mazinātu konfliktus.
Cik ilgi pēc darījuma noslēgšanas pircējs var iesniegt garantijas prasības?
Noilguma periods ir atkarīgs no garantijas kategorijas. Vispārējās uzņēmējdarbības garantijas parasti ir spēkā 18–24 mēnešus pēc darījuma noslēgšanas. Nodokļu garantijas bieži vien ir spēkā piecus līdz septiņus gadus, kas atbilst periodam, kurā nodokļu iestādes var novērtēt vēsturiskās saistības. Fundamentālas garantijas (piemēram, akciju īpašumtiesības un pārdošanas tiesības) bieži vien ir neierobežotas laikā vai ir spēkā ievērojami ilgāku laiku.
SPA ir skaidri jānorāda, kad sākas noilguma termiņš (parasti noslēguma datums) un vai prasības ir jāpaziņo vai oficiāli jāiesniedz pirms termiņa beigām. Pircējiem šie termiņi ir rūpīgi jāplāno, lai netīšām nezaudētu vērtīgas prasības.
Kas ir MAC klauzula un kad pircējs var to izmantot?
Būtisku nelabvēlīgu izmaiņu (MAC) klauzula ļauj pircējam izbeigt darījumu, ja starp parakstīšanu un noslēgšanu notiek būtisks negatīvs notikums, piemēram, nozīmīga klienta zaudēšana, regulējošas darbības vai katastrofāla darbības kļūme. MAC klauzulu mērķis ir aizsargāt pircējus no negaidītām, fundamentālām izmaiņām, kas grauj darījuma pamatojumu.
Tomēr tiesas interpretē MAC klauzulas ļoti šauri. Pircējam ir jāpierāda būtiska, ilgstoša ietekme uz uzņēmumu, nevis tikai īslaicīgas neveiksmes, vispārējie tirgus apstākļi vai notikumi, kas ietekmē nozari kopumā. Pārdevēji parasti vienojas par plašiem izņēmumiem (piemēram, izmaiņām likumdošanā, ekonomikas lejupslīdi vai pandēmijām), lai ierobežotu darbības jomu. MAC klauzulas veiksmīga izmantošana ir sarežģīta un reta.
Kādi ir aktīvu darījuma riski, salīdzinot ar akciju darījumu?
Aktīvu darījumā pircējs iegūst konkrētus aktīvus un uzņemas konkrētas saistības, atstājot vēsturiskos riskus (piemēram, nodokļu saistības, pensiju saistības un tiesvedību) pārdevējam. Tas piedāvā lielāku aizsardzību pircējam, bet rada sarežģītību. Katrs līgums, atļauja un intelektuālā īpašuma tiesības ir nepārprotami jānodod, bieži vien ir nepieciešama trešo personu piekrišana. Darbinieki var būt jāpārceļ saskaņā ar Nīderlandes noteikumiem par uzņēmuma nodošanu, kas noteikti Civilkodeksa 7:662. un turpmākajos pantos, un piegādātāji vai klienti var pretoties pārjaunošanai.
Akciju darījums ir vienkāršāks un ātrāks — uzņēmuma īpašumtiesības mainās bez nepieciešamības nodot atsevišķus līgumus. Tomēr pircējs manto visas saistības, gan zināmās, gan nezināmās. Izvēle ir atkarīga no pircēja riska apetītes, mērķa uzņēmuma darbības sarežģītības un trešo personu vēlmes piekrist nodošanai.
Kura likumdošana ir piemērojama apvienošanās un pārņemšanas darījumam Nīderlandē — Nīderlandes vai Anglijas likumdošana?
Darījumiem, kuros iesaistīti Nīderlandes uzņēmumi, noklusējuma piemērojamie tiesību akti ir Nīderlandes tiesību akti , jo īpaši, ja gan pircējs, gan pārdevējs ir nīderlandieši vai ja mērķa uzņēmuma darbība galvenokārt notiek Nīderlandē. Korporatīvās formalitātes, nodarbinātības aizsardzību un akcionāru tiesības regulē Nīderlandes tiesību akti neatkarīgi no SPA klauzulas par piemērojamajiem tiesību aktiem.
Tomēr starptautiskiem darījumiem puses bieži izvēlas Anglijas tiesību aktus , īpaši, ja ir iesaistīti privātā kapitāla vai ārvalstu investori. Anglijas tiesību akti piedāvā plašu apvienošanās un pārņemšanas (M&A) judikatūru, labi iedibinātas garantiju un atlīdzību interpretācijas, kā arī starptautisko konsultantu zināšanas. Tiesību aktu izvēle ietekmē garantiju interpretāciju, noilguma termiņus un strīdu risināšanas procedūras. Neatkarīgi no izvēles, Nīderlandes uzņēmumiem attieksies Nīderlandes obligātie noteikumi (piemēram, apspriešanās ar darba padomi un darbinieku aizsardzība).
Vērtības nodrošināšana un riska pārvaldība
Apvienošanās un pārņemšanas (M&A) darījumi tiek uzvarēti vai zaudēti juridiskajās detaļās. Garantijas, kompensācijas, darījumu līgumi un pēc darījuma noslēgšanas saistības nav standarta nosacījumi — tie ir mehānismi, kas sadala risku, aizsargā vērtību un nosaka, kurš maksā, ja kaut kas noiet greizi.
Neatkarīgi no tā, vai pērkat vai pārdodat uzņēmumu, šo juridisko aizsardzības pasākumu izpratne ir būtiska, lai vienotos par godīgu darījumu un izvairītos no dārgiem pārsteigumiem. Likmes ir augstas, jautājumi ir sarežģīti, un nepareizas rīcības sekas var būt nopietnas.
Ja esat iesaistīts uzņēmumu apvienošanas un pārņemšanas darījumā un jums nepieciešama eksperta juridiska palīdzība aizsardzības strukturēšanā, garantiju apspriešanā vai strīdu risināšanā, Law & More ir šeit, lai palīdzētu. Mūsu pieredzējusī apvienošanās un pārņemšanas komanda konsultē pircējus un pārdevējus visā Nīderlandē par visu lielumu darījumiem, sākot no tehnoloģiju jaunuzņēmumiem Brainportā. Eindhoven jau esošiem uzņēmumiem Amsterdam un Roterdama.
Ja gatavojaties darījumam, agrākā un lētākā iejaukšanās ir struktūras un laika grafika pārskatīšana pirms nodomu protokola parakstīšanas. Lūdzu, sazinieties ar mums, lai apspriestu savu darījumu.
